Управление финансовых услуг Мальты (MFSA) вносит корректировки в Директиву о рынках финансовых инстр

Nicholas Warren co-authored with Gabriella Chircop | 04 май 2018

Default banner CCLex

4 августа 2017 года Управление финансовых услуг Мальты («MFSA» или «Управление») выпустило циркуляр, содержащий корректировки важных документов, выпущенных Европейской службой по ценным бумагам и финансовым рынкам («ESMA»), с целью приведения их в нормативно-правовое соответствие с Директивой о рынках финансовых инструментов II («MiFID II» или «Директива»), которая должна быть вскоре принята.

Документы ESMA охватывают следующие области:

  • Заключительный отчет о руководящих принципах управления продуктами MiFID II;
  • Справочный документ к Руководству по некоторым аспектам критериев пригодности MiFID II; а также
  • Вопросы и ответы по защите прав инвесторов MiFID II/ MIFIR.

В циркуляре кратко излагаются наиболее основополагающие вопросы, изложенные в вышеупомянутых документах, а также приводится руководство по основным требованиям, которые должны соблюдать фирмы MiFID, чтобы обеспечить полное соблюдение Директивы.

Управление продуктом MiFID II

В соответствии с новыми обширными требованиями MiFID II по управлению продуктом защита инвесторов является основным приоритетом. Это создает необходимые предпосылки для того, чтобы фирмы действовали «в соответствии с насущными интересами своих клиентов на протяжении всего жизненного цикла своих продуктов и услуг».[1]

Учитывая тот факт, что и производители и дистрибьюторы подпадают под действие правового режима, необходимо в корне пересмотреть способы разработки и распространения финансовых инструментов, используемые фирмами MiFID II.

Кто «производитель», а кто «дистрибьютор»?

В своем заключительном отчете ESMA[2]проводит различие между двумя субъектами права следующим образом:

  • «Производитель» — это фирма, которая «производит инвестиционный продукт, включая создание, разработку, выпуск или дизайн этого продукта, в том числе при консультировании корпоративных эмитентов во время запуска нового продукта».
  • «Дистрибьютор» — это «фирма, которая предлагает, рекомендует или продает инвестиционный продукт и услугу клиенту.»

В докладе также указаны конкретные организационные механизмы, как характерные для отдельных субъектов, так и общие для обоих. В системе существует определенная гибкость, благодаря которой такие механизмы используются более-менее равномерно и «с учетом особенностей инструмента, инвестиционной услуги и целевого рынка продукта».[3]

Обязательства по управлению продуктом для производителей

  1. Производитель должен определить целевой рынок для каждого финансового продукта, который он разрабатывает и производит. В связи с отсутствием прямого контакта между производителем и клиентом целевой рынок должен определяться в целом, на основе теоретических знаний и опыта производителя продукта.
  2. Приемлемость рынка необходимо оценивать, учитывая:
    • количественные и качественные критерии;
    • пять кумулятивных категорий[4]
    • характеристики продукта, включая его сложность, профиль риска, инновации и ликвидность;
  3. Взаимосвязь между стратегией распределения производителя и его определением целевого рынка. Стратегия распределения продукта должна быть четко определена, чтобы дистрибьюторы могли получить всю необходимую информацию об инвестиционном продукте, включая определенный для него целевой рынок.

Обязательства по управлению продуктом для дистрибьюторов

Дистрибьютор также обязан определить фактический целевой рынок для своих продуктов, проанализировав границы потенциального целевого рынка, установленного производителем. Для этого дистрибьюторы должны собрать всю необходимую информацию от производителей:

  1. Благодаря знанию специфики отдельных клиентов дистрибьютор должен определить целевой рынок более точно.
  2. При определении потенциала рынка дистрибьютор должен учитывать те же факторы, что и производитель:
    • те же пять категорий;
    • основные свойства продукта, включая сложность, профиль риска, ликвидность и инновации;
  3. Появляются новые соображения по определению и оценке рынка. Взаимодействие с инвестиционными услугами, совместимость продукта с соответствующим целевым рынком зависит не только от основных свойств продукта, но и от вида инвестиционных услуг, предоставляемых фирмой.
  4. Регулярный анализ, проводимый производителем и дистрибьютором, для того чтобы оценить, достигают ли товары и услуги целевого рынка;
  5. В случае распределения продуктов, производимых субъектами, не подпадающими под действие требований по управлению продуктами MiFID II, производители таких продуктов подлежат комплексной проверке для обеспечения адекватности полученной информации.
  6. В соответствии с MiFID I продукты, произведенные и распределенные до 3 января 2018 года, не подпадают под действие требований по управлению продуктом
  7. Продукты, произведенные до 3 января 2018 года, но распространяемые среди инвесторов после 3 января 2018 года, подпадают под действие требований по управлению продуктом, применяемых к дистрибьюторам.

Рекомендации по вопросам, касающимся как производителей, так и дистрибьюторов

  1. Определение того, будет ли продукт несовместим с определенными целевыми рынками — отрицательный целевой рынок;
  2. Применяются те же категории и принципы, которые упомянуты в (1) и (2);
  3. Применение требований по целевому рынку к инвестиционным фирмам, занимающимся оптовыми рынками (т.е. работающими с профессиональными клиентами и уполномоченными контрагентами).
    • Если инвестиционная фирма занимается как производством продукта, так и его распространением, к ней применяются правила управления продуктом как для производителей, так и для дистрибьюторов.[5]
    • Предполагается, что владельцы лицензий на производство и распространение продуктов будут придерживаться этих требований, которые будут локализированы в Руководстве по ведению бизнеса.

Пригодность MiFID II

Требования к пригодности, введенные в рамках MiFID и усиленные новыми законодательными рамками MiFID II, в очередной раз побуждают инвестиционные фирмы действовать в интересах своих клиентов.

Оценка пригодности применяется к фирмам и компетентным органам, на которые распространяется Директива Европейского парламента и Совета 2014/65/ЕС (MiFID II). В частности, это касается фирм, предоставляющих:

  • Консультации по вопросам инвестиций (независимые/зависимые);
  • Управление портфелем ценных бумаг от имени клиента.

Фирма, предоставляющая любую из двух вышеупомянутых инвестиционных услуг, должна стремиться предоставить клиенту подходящую персональную рекомендацию. В случае если фирма предоставляет консультацию по вопросам инвестирования и рекомендует пакет услуг или финансовых инструментов, общий пакет данных услуг должен быть пригодным для инвестирования.[6]

Подходящая персональная рекомендация может возникнуть только тогда, когда инвестиционная фирма запрашивает у клиентов всю необходимую информацию до оценки пригодности конкретной инвестиции.

Получение всей необходимой информации, по сути, налагает на фирму обязанность всесторонне изучить инвестиционный опыт клиента. При сборе информации необходимо учитывать несколько факторов, характерных для конкретного клиента, в том числе знания и опыт клиента в конкретной области инвестиций, инвестиционные цели клиента, а также финансовое положение клиента, включая устойчивость к рискам и способность нести убытки.[7]

В приведенной ниже таблице описаны отличные для каждого клиента элементы, которые должны быть изучены инвестиционными фирмами при сборе информации по конкретному клиенту.

Оценка пригодности

 Полученная информация 

Знания и опыт клиента[8]

виды услуг, операций и регулируемых инвестиций, с которыми клиент знаком;

характер, объем, частота операций, проводимых клиентом с регулируемыми инвестициями;

уровень образования и специализация клиента 

Финансовое положение клиента[9]

источник и размер регулярного дохода клиента;

активы клиента, включая ликвидные активы, инвестиции и недвижимость;

постоянные финансовые обязательства клиента;

способность нести убытки

Инвестиционные цели клиента[10]

предпочтения клиента в отношении рисков, включая профиль риска и устойчивость к риску;

период времени, в течение которого клиент хочет держать инвестиции,

цели инвестирования

ESMA опубликовала справочный документ, содержащий проект директив по некоторым аспектам требований к пригодности в рамках MiFID II.  Справочный документ включает предложения к проекту директив, которые подтверждают и расширяют существующие директивные материалы, изданные в 2012 году.

Отчет о пригодности

Одним из основных обязательств фирмы является предоставление клиенту оценки пригодности в виде отчета о пригодности с подробным описанием того, почему предлагаемые рекомендации являются лучшим вариантом при текущем положении дел клиента с точки зрения затрат и сложности продуктов. Более того, до заключения любой рекомендованной сделки клиенту должен быть предоставлен финальный отчет.

Следует также отметить, что оценка пригодности предоставляет клиенту не только рекомендацию о покупке того или иного финансового инструмента, но и включает в себя все решения, касающиеся торговли, в том числе и о том, покупать или не покупать, удерживать или продавать инвестиции.[11]

Строго говоря, ESMA считает, что отчеты о пригодности должны включать:

  • описание инвестиционных рекомендаций;
  • объяснение того, почему конкретная рекомендация подходит клиенту, в том числе, как она соответствует целям клиента и (личным) обстоятельствам, с учетом предпочтений клиента по рискам и способности нести убытки;
  • заявление, информирующее клиента о том, в каких случаях ему может потребоваться периодическая проверка пригодности;
  • заявление, информирующее о том, что при условии предоставления отчетов на периодической основе, любой последующий отчет может быть представлен в виде обновления к предыдущему отчету о пригодности и может касаться только того, что изменилось со времени последнего отчета.

Переориентация инвестиций

Прежде чем рекомендовать конкретный план действий, включающий в себя переориентацию инвестиций, фирмы обязаны провести анализ по критерию «затраты — выгоды». Цель такого анализа — удостовериться в том, что выгода от переориентации инвестиций превзойдет понесенные затраты.[12]

Электронные системы

В справочном документе ESMA также разъясняется, что использование фирмой электронных систем для предоставления соответствующих услуг никоим образом не уменьшает ее ответственность за пригодность. Это положение применимо, например, в тех случаях, когда фирма использует автоматизированную систему для предоставления интернет-консультаций или портфеля услуг по соглашениям.[13]

ESMA рассмотрит все комментарии касательно вышеупомянутого справочного документа, а также других вопросов до 13 октября 2017 года.

Вопросы и ответы по защите инвесторов в рамках MiFID II / MiFIR

Учитывая скорое вступление MiFID в действие 3 января 2018 года, а также принимая во внимание усиленную защиту инвесторов, изложенную в Директиве, ESMA выпустила документ «Вопросы и ответы», содержащий подробную информацию и разъяснения в отношении основных вопросов по защите инвесторов.

Первоочередное внимание уделено таким темам, как:

  • исполнение сделки к наибольшей выгоде клиента;
  • пригодность и уместность;
  • ведение документации;
  • консультации по вопросам инвестиций на независимой основе;
  • андеррайтинг и размещение финансового инструмента;
  • послепродажная отчетность; а также
  • запись телефонных разговоров и электронных сообщений;

Документ «Вопросы и ответы» направлен на продвижение «общих подходов и практик надзора за применением MiFID II/MiFIR с целью защиты инвесторов».[14]

Уже сформировав ответы на вопросы, заданные отдельными гражданами, участниками рынка и компетентными органами, ESMA стремится продолжить доработку документа «Вопросы и ответы», в первую очередь, путем добавления вопросов и ответов на уже затронутые темы, а также с помощью введения новых разделов по другим вопросам в сфере защиты инвесторов в рамках MiFID II, которые не были затронуты ранее.

Что касается пригодности, как сказано в предыдущем разделе, ESMA поясняет, что отчет о пригодности должен быть предоставлен клиенту, в случае если ему была предоставлена инвестиционная рекомендация, независимо от того, сопровождалась данная рекомендация осуществлением сделки или нет. В MiFID II указано, что отчет должен быть предоставлен «до совершения сделки», однако это не означает, что за рекомендацией должна следовать сделка.[15]

Кроме того, отчет о пригодности должен предоставляться на постоянном носителе информации, а также в электронной форме.[16] Наконец, если клиент не желает полностью раскрывать свое финансовое положение, фирма обязана отказаться от предоставления ему каких-либо рекомендаций по инвестициям или финансовым инструментам, будь то действительный или потенциальный клиент фирмы. [17]


[1] Заключительный отчет ESMA о требованиях MiFID II по управлению продуктом, с. 8
[2] Там же.
[3] Делегированный регламент MiFID II, статья 9 (1)
[4] (1) тип клиента (2) знания и опыт (3) финансовое положение и способность нести убытки (4) устойчивость к риску и совместимость профиля риска продукта с целевым рынком (5) цели и потребности клиента
[5] Делегированный регламент Комиссии MiFID II, статья 17
[6] MiFID II, статья 25(2)
[7] Там же.
[8] Делегированный регламент Комиссии MiFID II, статья 55(1)
[9] Там же. Статья 54(4)
[10] Там же. Статья 54(5)
[11] Пункт 87 Преамбулы к Делегированному регламенту MiFID II
[12] Справочный документ ESMA «Руководство по некоторым положениям касательно требований MiFID II по пригодности», Руководство 10
[13] Там же. Пункт 2 Преамбулы
[14] Документ ESMA «Вопросы и ответы» по защите инвесторов в рамках MiFID II и MiFIR, Введение
[15] Там же. Пригодность и уместность, Вопрос 1
[16] Там же, Вопрос 3
[17] Там же. Вопрос 7


Форма обратной связи
Please send me legal and other updates